Dos Circulares en materia de gobierno societario

El impulso que para el gobierno corporativo de nuestras sociedades supuso la Ley de Economía Sostenible ha tardado en completar su desarrollo reglamentario. Lo ha hecho en fecha reciente por medio de la publicación de dos disposiciones largamente esperadas: la Circular 4/2013, de 12 de junio, de la Comisión Nacional del Mercado de Valores, que establece los modelos de informe anual de remuneraciones de los consejeros de sociedades anónimas cotizadas y de los miembros del consejo de administración y de la comisión de control de las cajas de ahorros a negociación en los mercados oficiales de valores y la Circular 5/2013, de 12 de junio, de la Comisión Nacional del Mercado de Valores, que establece los modelos de informe anual de gobierno corporativo de las sociedades anónimas cotizadas, de las cajas de ahorros y de otras entidades que emitan valores admitidos a negociación en mercados oficiales de valores. 

Empresa familiar (I)

La relación entre empresa y familia ha sido analizada desde perspectivas muy diversas. La razón es simple: nos hallamos ante una realidad que está en el centro de la actividad económica en las sociedades contemporáneas. No se trata aquí de evocar, por ejemplo, la Literatura o el Cine, que se han ocupado profusamente de esa relación, sino del tratamiento que la misma ha tenido por parte de las Ciencias sociales y,  en especial, desde la perspectiva del Derecho mercantil. Éste, como un ordenamiento que sitúa la figura del empresario (¿emprendedor?) en el centro de su atención, nos ofrece una pluralidad de problemas y, también, algunas soluciones que, sin haber sido diseñadas para la empresa familiar en cuanto tal, encuentran en ésta un campo esencial de aplicación. 

Contrato de gestión de carteras

La Sentencia del Tribunal Supremo del 18 de abril de 2013 tiene interés con respecto a contrato de gestión de carteras de inversión. Interés que me permito justificar sobre la base de dos apuntes. El primero se refiere a la aportación que hace esta Sentencia a la construcción jurisprudencial del contenido del contrato de gestión de carteras de inversión: 

Swaps e información al inversor

Tras el impacto que tuvo la Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 14 de marzo de 2013 en relación con el procedimiento de ejecución hipotecaria y de la que me hice eco en una anterior entrada, nos encontramos con la Sentencia de 30 de mayo de 2013, en el  Asunto C-604/11, que se adentra en otro ámbito en el que nuestros Tribunales están interviniendo con relativa frecuencia como es el que se refiere a la comercialización de contratos de permuta financiera (swaps). En relación con ello, la Sentencia resuelve las cuestiones planteadas por el Juzgado de Primera Instancia nº 12 de Madrid en relación con dos litigios que enfrentaban, de una parte, a sendas empresas españolas y, de otra, a dos entidades de crédito también españolas. En ambos casos se estaba ante contratos de permuta financiera denominados swaps que tenían como finalidad la protección de las empresas que los contrataron frente a las variaciones de los tipos de interés revisables, correspondientes a los productos financieros que habían suscrito con los bancos implicados. 

Derecho de la insolvencia y Derecho de la competencia

Las crisis bancarias suelen manifestarse de una manera imprevista y fulminante. Presentan  una falta de recursos propios o solvencia o una sobrevenida falta de liquidez que obligan a una reacción inmediata. Las autoridades suelen reaccionar con el compromiso de recomponer la solvencia perdida o de facilitar liquidez  por medio de la utilización de recursos públicos. Auxiliar a una empresa de esa manera nos conduce de inmediato al concepto de las ayudas públicas y sitúa ante la colisión entre los principios del Derecho de la competencia y los que deben de permitir hacer frente a situaciones de insolvencia. Los primeros los encontramos en la Ley de Defensa de la Competencia y en la normativa europea aplicable y los segundos principalmente en la reciente Ley 9/2012, de 14 de noviembre, de reestructuración y resolución de entidades de crédito. 

Genes humanos y patentes

El estado de la investigación científica convierte en realidad situaciones que no hace tanto podían parecer materia de relatos de ciencia ficción. Así sucede, en particular, con lo que me permitiré describir como investigaciones genéticas y, en particular, las que afectan al genoma  humano. Las posibilidades que los avances científicos comportan para el tratamiento y prevención de determinadas enfermedades incentivan esa investigación pero, al propio tiempo, plantean el problema jurídico de si esas innovaciones pueden ser objeto de aplicación industrial y, especialmente, dar lugar a derechos exclusivos de explotación. 

La Propuesta de Código Mercantil

La Propuesta de Código Mercantil se mueve. Inicia en estos días un viaje que se anuncia largo y complejo, como corresponde a la envergadura de la reforma legislativa que implica. Hoy se celebra el solemne acto de presentación de la Propuesta que tendrá lugar en el Ministerio de Justicia. 

Rating: entra en vigor la nueva normativa europea

Ante la entrada en vigor de la nueva regulación, la Comisión Europea ha publicado un comunicado y un memorando destinados a exponer los antecedentes de la nueva normativa y los objetivos perseguidos. La nueva regulación está constituida por el Reglamento 462/2013 y por la Directiva 2013/14/CE, ambos de fecha 21 de mayo y su entrada en vigor tendrá efectos a partir del día 20 de junio. 

Cláusulas suelo y resultados bancarios

La Sentencia del Tribunal Supremo de 9 de mayo de 2013 sobre las cláusulas suelo ha recuperado actualidad en virtud del reciente Auto de Aclaración de 3 de junio de 2013. Sobre la posición adoptada por el Tribunal Supremo se han escrito y se escribirán sucesivos artículos dedicados a valorar su significado con respecto a la contratación bancaria. Es un debate que se suma a otros muchos provocados por la profunda reforma que estamos conociendo de la legislación y práctica hipotecarias. Pero la citada decisión está teniendo una consecuencia empresarial y competitiva que me parece merecedora de atención.

La inserción de enlaces

Para el Derecho, Internet suele jugar con frecuencia un papel instrumental. Nos ayuda a conocer, discutir y estudiar de manera distinta el Derecho. Pero también Internet se convierte en el propio objeto del estudio jurídico, como sucede cuando da lugar a nuevas realidades para las que es necesario adoptar soluciones jurídicas adecuadas. Es lo que sucede con la reciente monografía que ha publicado Trinidad Vázquez Ruano, La inserción de enlaces en una web, (Madrid, 2013, 248 páginas).

Esa inserción es una práctica de especial interés para quienes, por ejemplo, hacemos un blog. El libro permite entender cuando la utilización de enlaces o links es lícita o cuando da lugar a vulneraciones que pueden ser relevantes sobre todo desde la perspectiva de la disciplina de la propiedad industrial o de la competencia desleal.

Madrid, 17 de junio de 2013

Cláusulas abusivas hipotecarias

La orientación normativa que acoge la Ley 1/2013 de 14 de mayo de medidas para reforzar la protección de los deudores hipotecarios, reestructuración de deuda y alquiler social, se debe traducir en un especial control de aquellas cláusulas susceptibles de ser calificadas como abusivas. Tal calificación cobra importancia en la defensa del deudor hipotecario, como se ha plasmado en las modificaciones adoptadas con respecto a los procedimientos hipotecarios.

A esos efectos, es relevante el documento que publicó a comienzos de este mes el Colegio de Registradores, que estudia las cláusulas abusivas que no deben acceder al Registro, las clasifica y detalla las más frecuentes.

Madrid, 14 de junio de 2013

Un libro en defensa de las cajas

La reforma de nuestro sistema financiero ha ocupado la atención de muchos desde hace años. Una atención que se ve incentivada por la catarata normativa que desde 2009 ha provocado un cambio sustantivo de la estructura de nuestro sistema financiero que parece que afronta sus etapas finales. El cambio relevante ha pasado por la revisión del estatuto de las cajas.

Proyecto de Guía sobre retribución en entidades de crédito

La remuneración de administradores y directivos presenta en el funcionamiento de entidades de crédito intereses y dificultades adicionales a las que se han puesto de manifiesto en el “problema retributivo” al que tantas entradas he dedicado en estos años. La confirmación de la relevancia del problema viene dada por la reciente iniciativa del Banco de España de someter a consulta su Proyecto de Guía de criterios complementarios sobre las políticas y prácticas de remuneración en las entidades de crédito. La consulta está abierta hasta el próximo 17 de junio.

Contradicción entre acuerdos sociales y cuentas depositadas

La Resolución de 13 de mayo de 2013 de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) se ocupa de una cuestión que ya se ha planteado en ocasiones anteriores y que podríamos resumir como los efectos que tiene el depósito de la cuentas anuales con respecto a otros actos que puedan ser susceptibles de inscripción. En este caso, como señala en su primer fundamento jurídico la Resolución, se planteaba la inscripción de un acuerdo social de reducción de capital por amortización de participaciones propias adquiridas en un determinado ejercicio cuando, de las cuentas depositadas con relación a dicho ejercicio constaba que durante el mismo no se habrían llevado a cabo operaciones sobre participaciones propias. La cuestión planteada es la de cómo resolver la contradicción que tiene para la calificación registral de determinados documentos la contradicción entre el contenido de éstos y la información contenida en las cuentas anuales objeto de previo depósito. El Registro Mercantil denegó la inscripción del acuerdo de reducción de capital antes señalado, si bien la  DGRN estima el recurso contra dicha calificación y revoca la misma. 

Los accionistas y la RSE

Enlazando con la última entrada en la que informaba de la Jornada celebrada en la Cámara de Comercio de Madrid, continúo con el tema de la RSE. Esta vez lo hago para constatar que es materia en la que los accionistas también tienen voz. Y la tienen no solo para decidir cómo se concreta la eventual política en materia de responsabilidad social con el consiguiente efecto patrimonial que pueda tener, sino para reprochar a los administradores aquellas actuaciones que consideren que van en contra de una adecuada responsabilidad social. Esta actividad de los accionistas la ilustran las referencias informativas que se ha hecho a la junta general que celebró hace unos días Walmart. Referencias que pueden encontrarse, entre otros medios de comunicación internacionales, en The Wall Street Journal, The New York Times y The Financial Times (edición impresa de 8-9 de junio de 2013, p. 11). 

Sobre la RSE en la Cámara de Madrid

Tuve la suerte de participar el viernes pasado en una mesa redonda en el marco del I Encuentro Internacional Emprender desde la RSE en el mercado global. Ante todo, mi felicitación a mis compañeras complutenses Yolanda Sánchez-Urán y Amparo Grau y a Carmen Verdera (Cámara de Madrid) por la iniciativa que da continuidad a alguna anterior que reseñé aquí. Gracias por la invitación.

Los efectos de la homologación de la refinanciación para el acreedor disidente

A finales de mayo tuve la fortuna de participar en las VIII Jornadas de Derecho Concursal que se celebraron en Pontevedra y en las que me correspondió una exposición referida a la homologación de los acuerdos de refinanciación. Los estudiosos del Derecho concursal saben que esta figura se introdujo en la Ley Concursal (LC) por la Ley 38/2011. La homologación comparte con el régimen de la rescisión de los acuerdos de refinanciación la voluntad de proteger este tipo de acuerdos que deben contribuir a la continuidad de la actividad de los empresarios. Basta con remitir a la lectura de la exposición de motivos de la citada Ley 38/2011. En mi exposición advertí que las numerosas lagunas del régimen legal de la homologación plasmado en la disposición adicional cuarta LC dificultan la labor de nuestros Juzgados y Tribunales y abona una cierta inseguridad jurídica en una materia relevante para empresas en apuros.

Sobre el art. 348 bis LSC

Elisa Lucas presentó en el X Seminario Harvard Complutense una contribución que ha desembocado en el e print que, titulado “Somera descripción de la lógica del artículo 348 bis LSC”, acaba de colgar. Se atreve con la “lógica” del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital.  

RDBB 129 (2013)

El número 129 de la Revista de Derecho Bancario y Bursátil (enero-marzo 2013), ya se ha publicado, con el siguiente sumario:

Artículos

Reestructuración de sociedades de capital y abuso de minorías

Pulgar Ezquerra, J.

Sobreendeudamiento y prácticas hipotecarias de las entidades bancarias

Zunzunegui, F.

La cuenta corriente a la luz de la Ley de Servicios de Pago (y de las normas de transparencia)

Pablo-Romero Gil-Delgado, M.ª C.

Estudio jurídico de la ética profesional en el mercado de valores

Rojo Álvarez-Manzaneda, C.

OPAs de exclusión

En la edición impresa del pasado sábado, Expansión se ocupa de los problemas que conlleva abandonar el mercado bursátil. Así como convertirse en una sociedad “pública” obliga al cumplimiento de distintos y severos deberes (esencialmente informativos), cuando una sociedad decide volver a ser “privada” está obligada a ofrecer a todos los accionistas la compra de sus acciones. Entre las distintas clases de ofertas públicas de adquisición de valores (OPAs), las de exclusión son las que implican una especial tutela hacia los accionistas, como se deduce de la simple lectura del artículo 10 del Real Decreto 1066/2007, de 27 de julio, de régimen de las ofertas públicas de adquisición de valores.

Constituida la Comisión de Gobierno Corporativo

Como relaté en una cercana entrada, el gobierno corporativo de las sociedades españolas afronta una nueva etapa a partir de la creación de la Comisión de Expertos en Materia de Gobierno Corporativo.

Mediante la nota de prensa correspondiente, la Comisión Nacional del Mercado de Valores informaba de la constitución y primera reunión de la citada Comisión de Expertos, cuyos trabajos habrán de culminar en el próximo otoño.

Madrid, 4 de junio de 2013

Junta general convocada – Junta universal

Resulta llamativa la intensidad con la que el diseño de las instituciones societarias y su régimen legal se ven sometidos a situaciones prácticas complejas. Situaciones que llevan a dudar de aspectos fundamentales de la normativa en relación con el funcionamiento de los órganos sociales. En el caso analizado por la Resolución de 24 de abril de 2013, de la Dirección General de los Registros y del Notariado lo que se plantea es si cabe considerar que una junta general debidamente convocada y en la que está presente el cien por cien del capital de una sociedad limitada, se convierta en una suerte de junta universal de hecho. El debate se suscitó sobre todo cuando se propone, sin que figurara en el orden del día de la convocatoria, el nombramiento de auditor. El Registrador denegó la inscripción del acuerdo correspondiente por no estar previsto ese nombramiento en el orden del día”: