Administradores, responsabilidad civil y seguro

Participé hace unos días en un debate dedicado a revisar un sector del panorama jurídico que vive momentos de zozobra, dentro de la XVII edición del Congreso de Responsabilidad Civil y Seguro, organizado por INESE y el Colegio de Abogados de Madrid. Me refiero al nuevo marco de responsabilidad de los administradores sociales en razón de los varios cambios normativos que se han producido, a la evolución de la jurisprudencia en relación con el alcance de la cobertura del seguro voluntario de responsabilidad civil (“r.c.”) y a la “presión” que sobre la ley y su aplicación provocan ciertos procedimientos en curso de especial notoriedad informativa.

Activos esenciales y competencia de la junta general: la solución francesa

La aprobación de la Ley 31/2014 y la consiguiente reforma de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) que incorporaba, ha motivado una pluralidad de iniciativas y reuniones destinadas a analizar las principales modificaciones. 

Prorrogada la suspensión del artículo 348 bis LSC

Como complemento de la entrada anterior y siguiendo otro de los “clásicos” del blog debo subrayar que el apartado 2 de la misma disposición final primera de la Ley 9/2015, de 25 de mayo, de medidas urgentes en materia concursal, confirma la nueva suspensión del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) hasta el 31 de diciembre de 2016.

¿Importa el cambio del domicilio social?

La aprobación de las leyes mercantiles que en estos últimos meses de legislatura se anuncian suponen un cambio previsible para las materias afectadas, pero también tienen un efecto más sorprendente por lo que implican con frecuencia de cambios en otras disposiciones poco o nada relacionadas con la que motiva la propia ley que las incorpora ¿De qué hablo? De las disposiciones adicionales, auténtica herramienta impagable para nuestro legislador desde que la memoria recuerda, que frente a los espasmos de los puristas de la técnica legislativa, sirven al legislador moderno para subsanar olvidos, dar respuesta a los imprevistos, resolver cuestiones pendientes y, en definitiva, aligerar la agenda de los distintos ministerios concernidos, que son muchas veces los impulsores en la sombra de las hazañas del grupo parlamentario mayoritario de turno. Algo habitual y con lo que resulta estéril luchar, porque no es ni más ni menos, que la aplicación a la técnica normativa de la asentada máxima que invita a aprovechar la afluencia y tránsito del río Pisuerga por Valladolid. 

Modelos de estatutos para sociedad limitada de constitución telemática

Se publicó el pasado sábado el Real Decreto 421/2015 de 29 de mayo, por el que se regulan los modelos de estatutos-tipo y de escritura pública estandarizados de las sociedades de responsabilidad limitada, se aprueba modelo de estatutos tipo, se regula la Agenda Electrónica Notarial y la Bolsa de denominaciones sociales con reserva. 

Blanqueo de capitales e identidad del socio (titular real)

Hace algunos días se publicó la más reciente legislación en materia de blanqueo de capitales, constituida por el Reglamento (UE) 2015/847 de 20 de mayo de 2015 relativo a la información que acompaña a las transferencias de fondos y por el que se deroga el Reglamento (CE) 1781/2006 y por la Directiva (UE) 2015/849 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de mayo de 2015, relativa a la prevención de la utilización del sistema financiero para el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo, y por la que se modifica el Reglamento (UE) nº 648/2012 del Parlamento Europeo y del Consejo, y se derogan la Directiva 2005/60/CE del Parlamento Europeo y del Consejo y la Directiva 2006/70/CE de la Comisión. 

Retribución de ejecutivos y cláusulas de reembolso

Como intentaré acreditar más abajo, parecen aproximarse cambios relevantes en uno de los aspectos que he estimado siempre más complejos en el problema de la retribución de los administradores. Este problema no es la cuantía, como he razonado en anteriores ocasiones, sino la determinación de la retribución conforme a criterios de transparencia y proporcionalidad, sin que en ese procedimiento se incumplan los deberes esenciales de todo administrador, es decir, sin que la fijación de las retribuciones comporte una infracción del deber de lealtad. La idea de proporcionalidad tiene que ver con conceptos repetidamente citados como es el del alineamiento de intereses accionistas-administradores, que en una formulación más novedosa vincula la retribución con el rendimiento de la sociedad (pay-performance).

Fusión de sociedades vinculadas y fecha de efectos contables

La Resolución del 24 de abril de 2015 de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) resuelve la determinación de la fecha de efectos de la fusión atendiendo a la vinculación existente entre las sociedades participantes en la fusión. La DGRN confirmó el criterio del Registrador Mercantil que, al calificar la escritura de fusión, suspendió su inscripción por considerar que no era correcta la determinación de la fecha de la fusión. El fundamento de esa calificación estaba en las relaciones de las sociedades implicadas en la fusión, que tenían un mismo socio mayoritario común:

Información societaria y personas mayores o discapacitadas

Transcribo la disposición adicional segunda de la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la mejora del gobierno corporativo:

Poder otorgado por una sociedad, autocontratación y conflicto de intereses

Comentar o reseñar las sucesivas resoluciones de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) se ha convertido en un contenido habitual de los blogs mercantiles. Sucede que algunas reclaman una especial atención. Es lo que sucede con la Resolución de 28 de abril 2015 que presenta distintos aspectos interesantes. Aborda el problema clásico de la representación consistente en la autocontratación, lo hace en el marco de la representación societaria y resuelve la compatibilidad de las que han sido doctrinas tradicionales del Tribunal Supremo y de la DGRN en esta materia con la nueva regulación del conflicto de intereses introducida en el artículo 230 LSC [al respecto, v. el reciente y cuidado trabajo de Vives, F., “Los conflictos de intereses de los socios con la sociedad en la reforma de la legislación mercantil”, RDBB nº 137 (2015), p. 7 y ss.].

Cláusulas estatutarias sobre transmisión mortis causa de participaciones

En la Resolución de 23 de abril de 2015 de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) se aborda la delimitación estatutaria de la transmisión de participaciones mortis causa. El debate se suscitó en el marco de la transformación de una sociedad civil particular en sociedad limitada, conteniendo los estatutos sociales el artículo 9 que transcribo:

Un nuevo tipo societario que avanza: la SUP

Desde hace algún tiempo se viene debatiendo en el seno de las instituciones europeas la regulación a través de una futura Directiva de una nueva figura societaria. Se trata de la llamada societas unius personae (SUP), pues tales son la denominación y abreviatura que se han reservado en el plano europeo para esta nueva figura. La nota de prensa difundida hace pocos días informaba del acuerdo alcanzado en el Consejo de Ministros con respecto a la futura Directiva. Ese acuerdo deja aspectos fundamentales de la regulación de la nueva figura en manos de los Estados miembros.

Sobre el cumplimiento de la obligación de información a los acreedores en caso de fusión

La Resolución de 9 de abril de 2015 de la Dirección General de Registros y del Notariado (DGRN) se ocupa de la determinación del alcance del derecho de información a los acreedores como presupuesto de su derecho de oposición al acuerdo de fusión. No se trata únicamente de que se lleve a cabo una comunicación individual con el contenido establecido en el artículo 43 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, de modificaciones estructurales, sino de que en la elevación a público se incluyan determinadas declaraciones de quien otorga la escritura de protocolización de los acuerdos de fusión.

Un nuevo libro sobre la representación del socio

En el Derecho de sociedades hay temas que podríamos enunciar como fundamentales porque enlazan con problemas esenciales de organización y funcionamiento de la vida societaria y que también lo son porque obligan a analizar no pocos fundamentos de su regulación. El de la representación del socio es uno de ellos, como pone de manifiesto la atención legislativa que merece y la importancia práctica que tiene, sobre todo en el funcionamiento de la junta general y en la atribución del poder de decisión en las principales decisiones. No es extraño, por tanto, que a la representación del socio se hayan dedicado numerosos trabajos. Pero precisamente por tratarse de temas fundamentales, nunca sobran nuevas contribuciones. 

Administración conjunta y revocación de un poder de representación

La Resolución del 15 de abril de 2015 de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) vuelve sobre las consecuencias de la administración mancomunada sobre los distintos actos realizados en nombre de la sociedad. En este caso, se había producido la revocación de poderes a través de una escritura que el Registrador mercantil se niega a inscribir alegando que en la revocación de poderes constaba únicamente el consentimiento de un administrador. Teniendo la administración de la sociedad esa estructura mancomunada, la falta de la firma del otro administrador suponía un vicio en la citada escritura que impedía su inscripción.

Avanza la reforma europea en materia de gobierno corporativo

Una reciente nota de prensa informaba sobre la posición adoptada por el Comité de Asuntos Legales del Parlamento Europeo sobre la Propuesta de Directiva por la que se modifica la Directiva 2007/36/CE en lo que respecta al fomento de la implicación a largo plazo de los accionistas y la Directiva 2013/34/UE en lo que respecta a determinados elementos de la declaración sobre gobernanza empresarial, a la que se hizo referencia aquí. La nota de prensa alerta sobre los cambios que se respaldan desde el citado Comité, entre los que destaca el say on pay de los accionistas.

EE.UU.: los fiscales y el Derecho de sociedades

En el último número de The Business Lawyer aparecen algunos trabajos en materia de Derecho de sociedades que me parecen interesantes a pesar de estar fundamentados, obviamente, en la experiencia estadounidense. Un breve y primer apunte merece el trabajo de Kaal W./Lacine, T.A. [v. “The Effect of Deferred and Non-Prosecution Agreements on Corporate Governance: Evidence from 1993−2013”, The Business Lawyer (2014-2015), vol. 70, nº 1, p. 61 y ss.] que destacan el uso por la Fiscalía de acuerdos de no acusación como instrumento para influir sobre la práctica corporativa. 

Valorando la Ley 31/2014

Más sobre la reforma de la LSC. Mi compañero complutense José Carlos González Vázquez publicó hace unos días la columna titulada "Gobierno corporativo: crítica y valoración de la reforma". A pesar de su brevedad, no son pocas las afirmaciones de interés contenidas en esa contribución que la hacen de recomendable lectura.

Una prueba de ello la ofrece el comentario que el Profesor Jesús Alfaro dedicó a esa columna en su blog.

Madrid, 28 de abril de 2015

Fondos “activistas” e interés social

De las lecturas de prensa del pasado fin de semana me animo a compartir algún comentario referido a la columna del Profesor Frank Partnoy (v. The Wall Street Journal, abril 24-26, 2015, p. 14). Una columna interesante por partida doble. Por su título: “Who Benefits From Activist Hedge Funds?”. También por su contenido, pues nos pone en la pista de un estudio más amplio del que es co-autor el columnista, en el que se ha llevado a cabo una amplia investigación sobre los efectos que ha tenido en los mercados financieros estadounidenses (es decir, en las sociedades que en ellos participan) la irrupción que sobre los valores de una sociedad ha tenido la irrupción de un inversor “activo” o “agitador” (tal es la acepción que se atribuye por el Diccionario al inversor “activista”, que es normalmente un fondo de inversión), que es una forma de calificar al que toma una participación a partir del convencimiento de que la gestión de la sociedad y sus resultados son mejorables. 

Francia: voto doble a favor de accionistas estables

Leo en la edición del lunes 20 de abril de Expansión un interesante reportaje titulado “El gobierno francés bloquea el paso a las OPAs hostiles”. Se trata de una crónica de la iniciativa legislativa adoptada el año pasado por el Ejecutivo francés y de su aplicación por parte de las grandes sociedades cotizadas francesas.