Regulación europea de los índices financieros

Hace algunos días se anunciaba por las autoridades estadounidenses y británicas la imposición de importantes sanciones a cinco grandes entidades de crédito por manipulación continuada de los tipos de cambio de divisas (v. la crónica en The Wall Street Journal).  En coincidencia con esa noticia se produjo el anuncio por la Comisión Europea de la negociación iniciada con los otros órganos europeos con vistas a la regulación de los llamados índices financieros. 

Un nuevo libro sobre la representación del socio

En el Derecho de sociedades hay temas que podríamos enunciar como fundamentales porque enlazan con problemas esenciales de organización y funcionamiento de la vida societaria y que también lo son porque obligan a analizar no pocos fundamentos de su regulación. El de la representación del socio es uno de ellos, como pone de manifiesto la atención legislativa que merece y la importancia práctica que tiene, sobre todo en el funcionamiento de la junta general y en la atribución del poder de decisión en las principales decisiones. No es extraño, por tanto, que a la representación del socio se hayan dedicado numerosos trabajos. Pero precisamente por tratarse de temas fundamentales, nunca sobran nuevas contribuciones. 

Segundo informe comparado sobre regímenes de resolución incluidos en el FSB

El pasado mes de abril el Financial Stability Board (FSB) anunciaba la   iniciación de su segundo informe sobre los distintos regímenes de resolución bancaria existentes en los Estados incluidos en el FSB. El primer y anterior informe en esta materia ya concluía con determinadas recomendaciones acerca de la necesidad de avanzar en el análisis comparado de las facultades o poderes de resolución (que en el ordenamiento español aparecen incluidos en la Ley 9/2012, de 14 de noviembre, de reestructuración y resolución de entidades de crédito), la cooperación e intercambio de información internacionales entre las autoridades competentes y los planes o procedimientos de reestructuración y resolución. Este segundo informe persigue completar algunas de esas recomendaciones. 

Exoneración del pasivo insatisfecho

Tras la aprobación de la posibilidad de exoneración del pasivo insatisfecho conforme al nuevo artículo 178 bis de la Ley Concursal (LC), es previsible que se vayan produciendo resoluciones de nuestros jueces y tribunales aplicando esta nueva posibilidad. Una de las resoluciones pioneras en la aplicación de este nuevo escenario normativo es el Auto del Juzgado de lo Mercantil nº 10 de Barcelona de 14 de abril de 2015 (JUR\2015\127196) que, al resolver una previa solicitud de la administración concursal y del propio concursado, hace expresa referencia al cambio normativo registrado:

Información financiera periódica: Proyecto de Circular

Como es conocido, una de las principales consecuencias de la condición de sociedad cotizada es el deber de elaborar y difundir oportunamente distintos tipos de información financiera periódica. La Circular 1/2008, de 30 de enero, de la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) establecía los modelos de información periódica a los que debían ajustarse las cuentas anuales resumidas, individuales y consolidadas de las sociedades cotizadas, al igual que el informe de cuentas semestral, declaraciones de gestión intermedias y, eventualmente, el contenido de los informes financieros trimestrales.

Nuevo número de ADco

El número 35 (2015), del Anuario de Derecho concursal ya ha sido publicado. Su sumario puede consultarse aquí.

Madrid, 27 de mayo de 2015

Comunicación ex artículo 5 bis LC y paralización de ejecuciones

El Derecho concursal vive un tiempo de incertidumbre motivado por razones diversas. La semana pasada tuve la fortuna de participar en el VII Congreso Español de Derecho de la Insolvencia (CEDIN VII), dedicado al estudio y debate de la administración concursal. Todas las intervenciones que escuché coincidían en la persistente referencia a la interinidad del modelo diseñado por la ley 14/2014 (que modificó de manera notable el régimen de la administración concursal en la Ley Concursal –LC-), cuya aplicación quedó pendiente de desarrollo reglamentario. 

Publicada la Ley de medidas urgentes en materia concursal

Se ha publicado hoy en el BOE la Ley 9/2015, de 25 de mayo, de medidas urgentes en materia concursal. Esta Ley procede del Real Decreto-ley 11/2014, de 5 de septiembre. 

Mejora de la legislación europea

Los ordenamientos estatales están cediendo ante la expansión imparable del Derecho europeo como fuente principal de regulación de determinadas materias. Ese proceso es particularmente perceptible en ciertos ámbitos de la legislación mercantil. En una nota difundida el pasado 19 de mayo de 2015, la Comisión Europea informaba de la aprobación de su Programa de Mejora de la Legislación.

VIII Foro de Jueces y Profesores

Recibí hace algunos días la comunicación del Profesor Juan Ignacio Peinado de la Universidad de Málaga relativa al VIII Foro de Jueces y Profesores de Derecho Mercantil que tendrá lugar los próximos días 11 y 12 de junio en dicha Universidad.

Administración conjunta y revocación de un poder de representación

La Resolución del 15 de abril de 2015 de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) vuelve sobre las consecuencias de la administración mancomunada sobre los distintos actos realizados en nombre de la sociedad. En este caso, se había producido la revocación de poderes a través de una escritura que el Registrador mercantil se niega a inscribir alegando que en la revocación de poderes constaba únicamente el consentimiento de un administrador. Teniendo la administración de la sociedad esa estructura mancomunada, la falta de la firma del otro administrador suponía un vicio en la citada escritura que impedía su inscripción.

Tasas de intercambio para tarjetas de crédito

El Reglamento 2015/751 de 29 de abril de 2015, sobre las tasas de intercambio aplicadas a las operaciones de pago con tarjeta se ha publicado recientemente. Es un Reglamento que tiene una amplísima explicación de su motivación a lo largo de más de 40 considerandos. 

¿Ha fracasado el say on pay?

Como continuación de la anterior entrada, me parece conveniente compartir las dudas que provoca la lectura del artículo de James Surowiecki “Why C.E.O. pay reform failed”, publicado el 20 de abril de 2015, en The New Yorker. Porque la premisa de que el primer ejecutivo merece ganar mucho por su talento en el liderazgo de una gran empresa se encuentra ante enmiendas a la totalidad que difícilmente pueden ser ignoradas.

Retribución: ¿Una comparación acertada?

Al estudiar la retribución de los administradores en las sociedades cotizadas los materiales disponibles son muchos, sobre todo desde que se ha impuesto una transparencia que permite evaluar con cierto detalle la cuantía de esa retribución. Una cuantía que por sí misma es atractiva, pero que anima a plantear varias preguntas sobre su justificación y sobre el procedimiento de determinación. Desde la perspectiva jurídica, la licitud de esa retribución se ha visto reforzada por las normas en materia de aprobación por los accionistas de la política de retribuciones y del informe anual (v. art. 529 novodecies de la Ley de Sociedades de Capital –LSC-). 

Invirtiendo en futbolistas

Asistí el pasado 4 de mayo, en el Colegio de Abogados de Madrid, a la presentación de una publicación que alerta sobre la imparable conexión entre el mundo del deporte profesional y los mecanismos más avanzados de financiación [Palomar/Cazorla/Dompablo/Avezuela, Los fondos de inversión y la actividad deportiva, Revista Aranzadi de Derecho de deporte y entretenimiento, Monografía núm. 10, Cizur Menor (2015), 138 pp.]. 

El día después de la OPA

Son varias las expresiones que se refieren a la situación que deja un gran acontecimiento al día siguiente, en “el día después”, aunque ese día tarde semanas o meses en llegar y permitir una mejor valoración de lo acaecido. Tras los fastos y celebraciones que lo acompañan vienen las dudas sobre distintos aspectos de su ejecución. Sobre cuestiones “accesorias” o “menores” que deben resolverse. Sobre “daños colaterales” conforme a la terminología bélica.

STS: ajustes contables y responsabilidad de administradores y auditores

Son varias las razones de interés que presenta la Sentencia del Tribunal Supremo de 22 de diciembre de 2014 (RJ 2014,6885). Porque en esta Sentencia se acumulan, entre otras, la incidencia que la interrupción de la prescripción prevista en el artículo 60 de la Ley Concursal (LC) en acciones de responsabilidad contra administradores y auditores, los principios de responsabilidad del auditor de cuentas y la determinación de responsabilidad compartida por éstos y los administradores como consecuencia de ajustes contables que pudieran llevar a considerar que existía un incumplimiento grave de los deberes en materia de llevanza y verificación de la contabilidad.

Seminario de Derecho internacional privado

Dentro de las iniciativas académicas más consolidadas y reputadas que se desarrollan en nuestra Facultad está el Seminario internacional de Derecho internacional privado que dirigen conjuntamente los Profesores José Carlos Fernández Rozas y Pedro de Miguel Asensio. 

Notificación de participaciones significativas: Reglamento Delegado

Dentro de la información que afecta a toda sociedad cotizada, el conocimiento de sus participaciones significativas es un elemento imprescindible para asegurar el cumplimiento de no pocos deberes contenidos en la legislación del mercado de valores, que tienen como presupuesto el conocimiento de la estructura del capital de la sociedad y la determinación del control. 

Ley Cambiaria del Cheque: nueva edición del libro de Moxica Román

El hecho de que la letra de cambio haya perdido presencia en el tráfico mercantil no priva de interés a la aplicación de la Ley cambiaria y del cheque, dado que la decadencia de la letra se ha visto relativamente compensada por la muy amplia utilización de pagaré como título de crédito y, obviamente, por la pervivencia del cheque como uno de los medios clásicos de pago (aunque también afectado por el avance imparable de los nuevos servicios y medios de pago). Por eso siempre resultarán útiles las obras generales que ofrezcan una exposición general de esa aplicación normativa. Lo serán además si son capaces de mantener su contenido actualizado, que destaca muy especialmente la contribución de nuestros Tribunales. 

La reforma del régimen de los establecimientos financieros de crédito

Una de las principales preocupaciones de la legislación del sistema financiero ha sido la de someter a determinadas condiciones a aquellas empresas que, sin llevar a cabo una actividad de intermediación crediticia completa como hacen las entidades de crédito, sí desarrollan actividades complementarias o limitadas que no están exentas de afectar de alguna forma al buen funcionamiento del citado sistema. En nuestro ordenamiento han sido varias las iniciativas destinadas a esas entidades financieras que han recibido distintas denominaciones y criterios legislativos variables en cuanto a su asimilación o diferenciación con las entidades de crédito. Así, a esas entidades se las ha llamado en el pasado entidades de crédito de ámbito operativo limitado y se las ha sometido a una disciplina afín a la de las entidades de crédito típicas. 

Avanzan los trabajos de UNCITRAL en materia de insolvencia

En entradas precedentes he reiterado la importancia que tienen los trabajos en curso del Grupo de Trabajo V (Régimen de la Insolvencia) de UNCITRAL, que sobre la base de tres documentos cuya presentación reseñé aquí, ha seguido avanzando en tres temas que ya están en la agenda del legislador europeo y español. Esos temas son las obligaciones de los directores en el período cercano a la insolvencia, la insolvencia transfronteriza de grupos y el reconocimiento y ejecución de sentencias derivadas de casos de insolvencia. Su simple enunciación acredita el interés de dichos trabajos.

Avanza la reforma europea en materia de gobierno corporativo

Una reciente nota de prensa informaba sobre la posición adoptada por el Comité de Asuntos Legales del Parlamento Europeo sobre la Propuesta de Directiva por la que se modifica la Directiva 2007/36/CE en lo que respecta al fomento de la implicación a largo plazo de los accionistas y la Directiva 2013/34/UE en lo que respecta a determinados elementos de la declaración sobre gobernanza empresarial, a la que se hizo referencia aquí. La nota de prensa alerta sobre los cambios que se respaldan desde el citado Comité, entre los que destaca el say on pay de los accionistas.

Creciendo desde la sombra

Vuelvo sobre el tema de la denominada banca en la sombra, animado por la reciente noticia que anunciaba que "Un tercio de los activos financieros globales estará en la 'banca en la sombra' en cinco años" de Expansión de 29 de abril de 2015. Esa información que se hacía eco del Informe Capital Markets elaborado por Price Waterhouse Coopers (PWC) que confirma las muchas noticias sobre los cambios venideros en la fisionomía y funcionamiento de los mercados financieros. Esto va a afectar a las entidades de crédito clásicas y también a sus competidores fuera de la intermediación financiera básica. Entre estos destacan las varias categorías de entidades que configuran la denominada banca en la sombra. 

La modificación del Reglamento de insolvencia

Estamos llegando a la fase final de una importante reforma del Derecho europeo en materia de insolvencias. Desde el año 2012 se viene trabajando en la modificación del Reglamento 1346/2000 sobre procedimientos de insolvencia. Desde entonces las instituciones europeas han venido trabajando sobre la propuesta de un nuevo Reglamento del que se acordó en un momento determinado que debía de ser presentado como refundición del Reglamento sobre insolvencia actual. 

La terminación o reducción de la financiación de una PYME

La Ley 5/2015, de fomento de la financiación empresarial tiene una finalidad principal (permitir una mejor financiación de las pequeñas y medianas empresas –PYMES-) y un contenido heterogéneo que justifica algunas entradas. En ese contenido nos encontramos con modificaciones de distinto alcance de la normativa en vigor y con genuinas innovaciones. Entre estas últimas destaca el contenido del Capítulo I del Título I que se ocupa de reconocer determinados derechos a favor de las PYMES en el marco de la relación contractual con una entidad de crédito. 

Segunda oportunidad (III)

El nuevo artículo 178 bis de la Ley Concursal (LC) como la clave del sistema

La segunda oportunidad es en términos estrictos una posibilidad que la norma ofrece al deudor en concurso para obtener la exoneración del pasivo insatisfecho. Esa posibilidad la regula en sus aspectos principales el nuevo artículo 178 bis LC, que se encarga de dejar claro desde su rúbrica que estamos ante un beneficio de carácter excepcional, puesto que sólo cabe su planteamiento en determinados concursos. Esos concursos vienen definidos por un primer criterio subjetivo, dado que sólo puede acogerse a la exoneración indicada el deudor persona natural. Encontramos un segundo criterio procedimental cuando se dice que ese beneficio únicamente podrá plantearse en aquél concurso que hubiere concluido por liquidación o por insuficiencia de la masa activa. Ambos criterios delimitan claramente ese supuesto de exoneración como una salida susceptible de plantearse en contados concursos.

Concurso y arbitraje

Hace algunas semanas me encontré con el libro de María Flora Martín Moral, El concurso de acreedores y el arbitraje, [Monografía 18-RcP; Madrid (2014), 290 páginas]. Es la publicación de la tesis doctoral de la autora, leída en la Facultad de Derecho de la Universidad de Valladolid.

¿El supervisor en el consejo?

Abría el pasado domingo su edición digital El País con una noticia redactada por Iñigo de Barrón y de sugerente título: El BCE entrará en el consejo de los bancos para revisar su funcionamiento. Su contenido es igualmente interesante, puesto que plantea una forma de supervisión novedosa:

“En el BCE está convencido de que los problemas que han causado la mayor crisis bancaria arrancan en fallos en el gobierno corporativo de las entidades. Se vendieron productos cuyos riesgos no entendieron los consejeros y no controlaron el excesivo endeudamiento de la banca. La mayor parte de las cajas de ahorros son un claro ejemplo de esta situación, pero también ha habido bancos europeos, como Royal Bank of Scotland, que han sufrido por el deficiente gobierno corporativo. El supervisor no quiere dejar todo en manos de la regulación y ha pasado al control sobre el terreno. El BCE sigue los pasos de la autoridad supervisora británica que ya ha entrado en los consejos”.

En la Facultad sobre financiación hipotecaria

En la Facultad tendrán lugar en los próximos días algunas iniciativas que ponen de manifiesto la actualidad del régimen legal aplicable a la financiación hipotecaria.

En primer lugar, nuestro Departamento de Derecho Mercantil y el Grupo de Investigación UCM: «Contratación. Empresa (GR3/14-931492)» adscrito al Campus Moncloa para el clúster de Patrimonio Cultural, organizan mañana la Jornada “Retos del crédito hipotecario”, que tendrá lugar en la Sala de Juntas. Puede consultarse el programa aquí.

En segundo término, el próximo jueves 7 de mayo tendrá lugar en el Salón de Grados de la Facultad una conferencia de Javier Gómez Gálligo, Director General de los Registros y del Notariado sobre el "Control de transparencia y no abusividad de las cláusulas de los préstamos hipotecarios".

Madrid, 5 de mayo de 2015