Rescisión concursal: dos precisiones del Tribunal Supremo

En la Sentencia de 26 de octubre de 2012 el Tribunal Supremo (JUR\2012\366891) aporta algunas precisiones relevantes para el régimen de la rescisión concursal conforme a lo establecido en los arts. 71 y ss.,  de la Ley Concursal (LC). En primer lugar, con respecto a cómo ha de interpretarse el concepto del perjuicio patrimonial que es presupuesto de las acciones concursales de reintegración. A tal efecto, transcribo los siguientes apartados de la fundamentación jurídica de la Sentencia:

¿Debe la CNMV supervisar a los auditores?

Según recogen hoy distintos medios de información económica, la Presidenta de la Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) participó en el Congreso anual del Instituto de Censores Jurados de Cuentas y, entre otras manifestaciones, solicitó para la CNMV mayores competencias para la supervisión de los auditores de las sociedades cotizadas.  Me permito remitir a los interesados a la crónica que publica Cinco Días. 

Rating: de la Bolsa de Madrid a la nueva regulación

Ayer, con la generosa hospitalidad de la Bolsa de Madrid (siempre dispuesta a acoger cualquier iniciativa que guarde relación con el funcionamiento de los mercados y el régimen de las sociedades cotizadas), tuvo lugar la Jornada sobre las agencias de rating de la que di noticia en una precedente  entrada. Las sucesivas intervenciones pusieron de manifiesto que la regulación de esas agencias, que tanto ha cambiado en estos últimos años, no es sencilla. No lo es, a pesar de que se asista con lamentable frecuencia a una simplista explicación del papel de estas agencias, desconociendo que su protagonismo es, ante todo, una decisión legislativa: han sido las normas las que han convertido los ratings en un elemento esencial del funcionamiento de los mercados financieros. A partir de ahí, habrá que rodear esa actuación de una adecuada disciplina en interés de todos los afectados. Pero en esa labor, como explicaron ayer los sucesivos ponentes, los problemas complejos abundan y no se reducen a “sancionar” a las agencias. Salvando las distancias, creo que con éstas sucede en alguna medida lo mismo que con los auditores: no se ha explicado bien, o no se quiere entender bien, cuál es su función y cuáles son sus criterios de actuación. Confío en que la publicación de las ponencias en un próximo número de la RDBB contribuya a solventar ese error colectivo en la comprensión de aspectos esenciales de la actividad de las agencias. 

Derecho y multilingüismo

Siempre me ha parecido interesante cualquier consideración que profundizara en los aspectos lingüísticos del Derecho. El lenguaje es una de las herramientas fundamentales para cualquier jurista que encontrará, por ejemplo, en la etimología o en el dominio de los sinónimos, herramientas indispensables en la exposición y en la argumentación. En el ámbito mercantil, algunos de nuestros Maestros han prestado una especial atención hacia lo que significan las palabras desde esa perspectiva jurídica. Mencionaré, sencillamente, las contribuciones del Maestro Olivencia, que se ha mostrado especialmente activo en este terreno en Letras y Letrados (v., en especial, p. 142 y ss.) y en algún otro trabajo.

La actualidad de las agencias de rating

Con o sin motivo –que habrá opiniones para todos los gustos- las agencias de rating se han convertido desde hace años en las protagonistas de la actualidad financiera. Habrá quien diga que lo son desde que rebajan las calificaciones, pues en épocas de benévolas evaluaciones, vivían en un relativo anonimato.

Más sobre UNCITRAL y el régimen de la insolvencia

Continuando con la información sobre los trabajos que viene desarrollando el Grupo V de UNCITRAL con respecto al régimen de la insolvencia, por su interés deseo dar noticia de la publicación de sendos documentos vinculados con la labor futura que glosé en una reciente entrada. Me refiero a los documentos “Obligaciones de los directores en el período cercando a la insolvencia” (A/CN.9/WG.V/WP.108) e “Insolvencia de instituciones financieras grandes y complejas” (A/CN.9/WG.V/WP.109). Por Las materias que tratan y por la cuidada exposición que realizan sobre el estado de ambas cuestiones, son dos documentos imprescindibles. Pueden consultarse en la web del Grupo.

Madrid, 23 de noviembre de 2012

Refundición y derogación de la Segunda Directiva en materia de sociedades

La Segunda Directiva en materia de sociedades de 1976 tenía un propósito fundamental para el Derecho europeo de sociedades: la protección de los intereses de los socios y de los acreedores a través de la adecuada disciplina de la constitución societaria y del mantenimiento, aumento y reducción del capital social. Desde su aprobación inicial han sido numerosas las modificaciones introducidas posteriormente por otras Directivas societarias o con otros contenidos cercanos, a la vez que  alguna Sentencia del Tribunal de Justicia obliga a revisar la redacción de determinados preceptos.

La Directiva 2012/30/UE, de 25 de octubre de 2012, supone una refundición de la Segunda Directiva que incorpora los cambios concretos que explican sus considerandos y que supone una más clara reformulación de la disciplina que acompaña las garantías normativas que se proyectan sobre el capital social. Queda derogada la Segunda Directiva, sin perjuicio de las obligaciones que pudieran todavía estar vigentes en cuanto a la trasposición de su contenido a la legislación de los Estados miembros.

Madrid, 23 de noviembre de 2012

Retribución: algunas informaciones adicionales

En el asunto de la retribución de los administradores y directivos y de los conflictos que acompañan su determinación y su práctica, el Financial Times recogía el notable descenso que se estaba produciendo entre los bancos de inversión de la retribución variable. Explicaba la situación en términos que permiten constatar que, en efecto, se está produciendo durante este ejercicio una reducción sustancial de las retribuciones dentro de la banca de inversión y al explicar las causas de esa reducción mencionaba la presión sociológica, el comportamiento crítico de los accionistas a la hora de aprobar las retribuciones propuestas en no pocas juntas generales y, finalmente, los importantes cambios normativos que se habían producido en la Unión Europea en estos últimos años, que habían influido sobre la actitud crítica mantenida por distintos supervisores europeos:

RDBB 127 (2012)

El número 127 de la Revista de Derecho Bancario y Bursátil (julio-septiembre 2012), ya se ha publicado. El sumario correspondiente a dicho número es el siguiente:

Nacionalismo económico: idas y venidas

Otro tema clásico que afecta a nuestros mercados de valores y a nuestras sociedades cotizadas: la relación entre situación económica y las barreras legales a operaciones de adquisición de control empresarial. ¿Nacionalismo económico? Pragmatismo, responderán algunos. No cambia la argumentación, pero sí la información. El problema es el mismo que relataba en la precedente entrada sobre el tema: la difícil situación económica y sus posibles soluciones comportan movimientos a  favor y en contra de esas barreras defensivas. Como muestra, dos noticias. La primera la constituye la columna de José Antonio Navas en El Confidencial bajo el título "La “troika” pide a España que dinamite los blindajes de las sociedades cotizadas":

La actualidad (permanente) de las participaciones preferentes

En la Ley 8/2012, de 30 de octubre sobre saneamiento y venta de los activos inmobiliarios del sector financiero a la que he dedicado la anterior entrada, se incluyen distintas disposiciones adicionales de interés con respecto a la evolución actual de nuestro sistema financiero. Su disposición adicional primera afecta, entre otros instrumentos financieros, a las polémicas participaciones preferentes. Tal calificación se desprende de su triste actualidad, pues las citadas participaciones se han convertido en causa de un sinfín de litigios entre las entidades emisoras y sus suscriptores, a la vez que se reiteran los anuncios de canje o sustitución en no pocos casos, precisamente como vía para evitar una mayor litigiosidad.

Saneamiento inmobiliario: la Ley 8/2012

Las leyes más recientes con incidencia en la actividad mercantil son principalmente las que derivan de determinados Reales Decretos-leyes aprobados en relación con la reforma del sistema financiero. Así, la Ley 8/2012, de 30 de octubre sobre saneamiento y venta de los activos inmobiliarios del sector financiero, supone un paso normativo adicional en la exigencia a nuestras entidades de crédito para que procedan de una manera rápida y relevante al saneamiento de los riesgos vinculados con la actividad inmobiliaria. Esta cobertura de las pérdidas potenciales que puedan ocasionar a las entidades las financiaciones concedidas en su día a promotores y constructores ya fue propuesta en el Real Decreto-ley 2/2012, de 3 de febrero. Posteriormente, se aprobó el Real Decreto-ley 18/2012, de 11 de mayo. En el plazo de pocos meses nuestro legislador adoptó medidas sucesivas que trataban de acelerar el proceso de saneamiento por medio de la cobertura de todos los riesgos vinculados con financiaciones vinculadas a la  actividad inmobiliaria. 

“Gastos políticos” e información a los accionistas

El Profesor Lucian Bebchuk es el director del Programa de Gobierno Corporativo de la Harvard Law School y es conocido como uno de los principales especialistas en Derecho de sociedades en Estados Unidos. Sus opiniones son siempre influyentes y sus estudios sugerentes sobre distintos aspectos vinculados con el gobierno de las grandes corporaciones. Hace unos días, publicaba una columna en el DealBook de The New York Times sobre la información que los accionistas de las grandes sociedades deben conocer sobre las disposiciones de fondos de las sociedades en relación con campañas políticas. 

Sobre la importancia del presidente del consejo

En la entrada que dediqué a comentar la salida del consejero delegado de Citibank me refería a la importancia que podían llegar a tener las relaciones entre el presidente del consejo y el primer ejecutivo. Como señalé y recuerdo, es uno de los principios organizativos básicos del consejo que, a pesar de ello, encuentra en la realidad de algunos mercados (como sucede con el español) una alternativa tendente a que una misma persona ostente ambos puestos en no pocas entidades.

Al margen de lo mucho que puede escribirse a favor o en contra de esa solución recomendada, Expansión recoge hoy la traducción de una columna tomada del Financial Times y con título expresivo: “Los presidentes ganan poder en los bancos” (p. 16). Es un tema central en el gobierno corporativo. La tesis, con el respaldo de los hechos, viene a ser que las consecuencias de la gestión por parte de consejeros delegados “autoritarios” ha llevado, como parte de su recuperación, a que en las entidades se nombre como presidente a personas que, en función de su previa experiencia profesional (con frecuencia desarrollada en la supervisión financiera), son un poder alternativo al del consejero delegado.

Madrid, 19 de noviembre de 2012

Mujeres en los Consejos: la Propuesta de Directiva

Continuando con las referencias que al asunto he dedicado en entradas precedentes (la más reciente narraba las dificultades para llevar adelante una propuesta), hoy reclama especial atención la Propuesta de Directiva que la Comisión Europea presentó el pasado día 14 de noviembre. La medida la anunció ante la prensa la Vicepresidenta Viviane Reding (que ha contado con el respaldo de otros Comisarios en la aprobación de la medida) y se explica por medio de un comunicado de prensa que detalla los “principales elementos de la Propuesta”:

Ejecución hipotecaria: primeras disposiciones y reacciones

La trascendencia de las distintas iniciativas en marcha en torno al régimen aplicable a las ejecuciones hipotecarias se refleja en el plano normativo con la aprobación por el Consejo de Ministros celebrado ayer, del Real Decreto-ley 27/2012, de 15 de noviembre, de medidas urgentes para reforzar la protección a los deudores hipotecarios.

Informe sobre la RSE

Uno de los aspectos más relevantes en el tratamiento jurídico de la responsabilidad  social empresarial es el informativo. Así lo expresa el artículo 39 de la Ley de Economía Sostenible, que contempla la facultad de las sociedades anónimas de hacer un informe anual sobre esta materia, facultad que no pocas grandes sociedades vienen ejerciendo desde hace años.

Las conclusiones de la abogada Kokott

El pasado 8 de noviembre de 2012 presentó la Abogado General Juliane Kokott sus conclusiones en el caso Aziz contra Catalunyacaixa. El informe ha tenido un importante impacto informativo en el entorno particularmente trágico que acompaña a las noticias sobre ejecuciones hipotecarias (desahucios) que se han visto acompañadas de algunos suicidios.

¿Impositores en una fundación?

Uno de los criterios fundamentales que animaban la reforma del régimen legal de las cajas de ahorros era el de su conversión en accionistas de bancos privados, a los que las cajas debían transmitir su negocio financiero. En ese proceso, a las cajas se las permitía mantener la condición de entidad de crédito siempre que conservaran el control, individual o concertado, del banco participado. De no ser así, las cajas debían transformarse en fundaciones de carácter especial, perdiendo la condición legal de entidad de crédito.

Una monografía sobre la propuesta anticipada de convenio

Como he referido cuando me he ocupado de la proliferación de concursos y de su mayoritaria terminación por medio de una liquidación concursal, asistimos a un alejamiento entre la realidad de la insolvencia y la finalidad que para el concurso estableció el legislador. En la Exposición de motivos de la Ley Concursal (LC) se decía que el convenio era “la solución normal del concurso”. Una declaración coherente con las diversas medidas que impulsaban esa solución, comenzando por la posibilidad de la presentación de una propuesta anticipada de convenio (art. 104 y ss. LC).

Sin embargo, esta figura ha fracasado hasta ahora en la práctica concursal (al menos estadísticamente), aunque ha suscitado desde los primeros momentos una notable atención doctrinal, a la que se suma la reciente monografía de Teodora Jacquet Yeste, La propuesta anticipada de convenio, Madrid (2012), 452 pp.

Madrid, 13 de noviembre de 2012

La Profesora y Senadora Warren

Como resultaba previsible, la página web de la Harvard Law School (HLS) celebra el resultado de las recientes elecciones estadounidenses. En lo que afecta a nuestro Departamento, la Profesora Isabel Fernández Torres ha colgado una entrada en Mercantil desde la Complutense recordando la participación de la hoy Senadora y Profesora de la HLS, Elizabeth Warren en una precedente edición de nuestro Seminario Harvard-Complutense.

Madrid, 13 de noviembre de 2012

Por qué y cómo se va el consejero delegado

Todos los medios han venido recogiendo estas últimas semanas informaciones y opiniones sobre la despedida del consejero delegado del que es uno de los mayores bancos del mundo. Me refiero a la salida de Vikram Pandit del Citibank. Es un caso interesante desde el punto de vista del funcionamiento del gobierno corporativo en grandes compañías.

La futura labor de UNCITRAL con respecto a la insolvencia

Al igual que he hecho en precedentes entradas quiero dejar constancia del avance de los trabajos del Grupo de Trabajo V (Régimen de la Insolvencia) de UNCITRAL. Este Grupo de Trabajo tiene previsto celebrar entre los días 26 y 30 de noviembre de 2012 su próximo periodo de sesiones y en relación con ello la Secretaría ha puesto a disposición de los interesados distintos documentos.